Судебные решения, арбитраж
Заключение трудового договора; Трудовые отношения
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Судья Бровина Ю.А.
Судебная коллегия по гражданским делам Свердловского областного суда в составе председательствующего Калимуллиной Е.Р., судей Ольковой А.А. и Локтин А.А. при секретаре Кисельман Т.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 10.01.2014 гражданское дело
по иску А. к администрации Сосьвинского городского округа о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, предоставлении очередного и дополнительных отпусков,
по апелляционной жалобе истца на решение Серовского районного суда Свердловской области от 28.08.2013.
Заслушав доклад судьи Калимуллиной Е.Р., объяснения А., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, представителя администрации Сосьвинского городского округа Н. (по доверенности от <...>), возражавшей против доводов апелляционной жалобы, заключение прокурора Даниловой А.В., полагавшей решение подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия
установила:
А. обратился с иском к администрации Сосьвинского городского округа о признании приказа об увольнении незаконным и его отмене.
В обоснование заявленных требований А. указал, что <...> был проведен конкурс на замещение вакантной должности муниципальной службы, по результатам которого с ним <...> заключен трудовой договор с администрацией Сосьвинского городского округа на замещение должности <...>.
<...> приказом главы администрации Сосьвинского городского округа действие трудового договора от <...> прекращено, А. уволен с замещаемой должности на основании пункта 11 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации, в связи с нарушением установленных правил заключения трудового договора, исключающего возможность продолжения работы.
А. считая увольнение незаконным, обратился в суд с вышеприведенными требованиями, просил признать приказ администрации Сосьвинского городского округа от <...> N незаконным и отменить его.
Кроме того, полагает, что в нарушение статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации ответчиком не был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск, выплачена компенсация за 37 дней неиспользованного отпуска, без получения его согласия.
С учетом уточненных требований А. просил признать приказ администрации Сосьвинского городского округа от <...> N незаконным, восстановить его в должности <...> с <...> и обязать ответчика предоставить очередной оплачиваемый отпуск за 2012 - 2013 годы в количестве 59 календарных дней.
В судебном заседании истец А. поддержал заявленные требования.
Представитель администрации Сосьвинского городского округа Н. (по доверенности от <...>) возражала против удовлетворения исковых требований, указала, что при проведении конкурса на замещение вакантной должности заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству были допущены нарушения, что установлено при проведении прокурорской проверки, в связи с чем принесены два протеста Серовской городской прокуратурой от 04 июня 2013 N 2443ж-12 на распоряжение администрации Сосьвинского городского округа от <...> N "О приеме (назначении) на должность заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству"; на распоряжение администрации Сосьвинского городского округа от <...> N "О проведении конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству". <...> А. был уведомлен о предстоящем увольнении и его причинах, также ему были предложены имеющиеся по состоянию на <...> вакантные должности, от которых он добровольно отказался. А. при увольнении выплачено выходное пособие в размере среднего месячного заработка. С <...> с А. заключен трудовой договор временно, до момента официального назначения лица на должность <...>.
При увольнении истцу выплатили денежную компенсацию за весь неиспользованный отпуск пропорционально отработанному времени за период работы с <...> по <...> в количестве 37 календарных дней. В соответствии с п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР <...> N) получение на это письменного согласия работника законодательством не предусмотрено.
Просила в удовлетворении исковых требований А. отказать в полном объеме.
Старший помощник Серовского городского прокурора Гребенкина А.Н. заключении указала на неправомерность заявленных требований, полагает, что оснований для признания приказа от <...> N о прекращении трудового договора с А. незаконным не имеется, процедура увольнения не нарушена.
Судом постановлено решение об отказе в удовлетворении исковых требований.
Оспаривая постановленное решение А. подал апелляционную жалобу, в которой указал на незаконность и необоснованность постановленного решения. Полагает, что судом не дана оценка тому обстоятельству, что нарушение при проведении конкурса было допущено ответчиком, который при количестве членов конкурсной комиссии в составе пяти человек, не обеспечил необходимое число независимых экспертов (1,25), при этом все члены комиссии проголосовали за кандидатуру А. единогласно, и указанное нарушение не могло повлиять на результаты голосования, со стороны А. нарушений не было допущено. Полагает, что судом неверно истолкованы положения п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК Российской Федерации, правила заключения трудового договора при поступлении на муниципальную службу предусматривают возможность проведения конкурса, что не является обязательным условием принятия на муниципальную службу. В связи с принятием на муниципальную службу А. вынужден был уволиться с прежней работы из органов исполнительной системы. Не согласен с выплатой компенсации за отпуск, при отсутствии его заявления.
Изучив материалы дела, ознакомившись с доводами апелляционной жалобы, проверив обжалуемое решение в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора.
Согласно ч. ч. 6 и 7 ст. 16 ФЗ "О муниципальной службе в РФ" поступление гражданина на муниципальную службу осуществляется в результате назначения на должность муниципальной службы на условиях трудового договора в соответствии с трудовым законодательством с учетом особенностей, предусмотренных названным Федеральным законом.
В соответствии со ст. 17 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" при замещении должности муниципальной службы в муниципальном образовании заключению трудового договора может предшествовать конкурс. Представитель нанимателя (работодатель) заключает трудовой договор и назначает на должность муниципальной службы одного из кандидатов, отобранных конкурсной комиссией по результатам конкурса на замещение должности муниципальной службы.
Положения ч. 5 ст. 37 и ст. 42 Федерального закона от <...> N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ", ч. 1 и 2 ст. 17 Федерального закона от <...> N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" устанавливают, что порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы устанавливается муниципальным правовым актом, принимаемым представительным органом муниципального образования. Общее число членов конкурсной комиссии в муниципальном образовании и порядок ее формирования устанавливаются представительным органом муниципального образования.
В данном случае порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы установлен Положением о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы в Сосьвинском городском округе, утвержденным Решением Думы Сосьвинского городского округа от <...> N разделом 2 которого, предусмотрено количество членов конкурсной комиссии с учетом независимых экспертов должно составлять не менее 5 человек,
В соответствии с ч. 1 ст. 19 ФЗ "О муниципальной службе в РФ", определяющей основания для расторжения трудового договора с муниципальным служащим, трудовой договор с муниципальным служащим может быть расторгнут по инициативе представителя нанимателя (работодателя) как по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом Российской Федерации, так и по основаниям, перечисленным в данной норме.
Согласно п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК Российской Федерации к основаниям прекращения трудового договора относится нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 настоящего Кодекса).
В силу статьи 84 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения (пункт 11 части первой статьи 77 настоящего Кодекса), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях: заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом; заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы; заключение трудового договора в нарушение установленных настоящим Кодексом, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности; в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
В силу ст. 9, Федерального закона от <...> N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" для замещения должностей муниципальной службы квалификационные требования предъявляются к уровню профессионального образования, стажу муниципальной службы (государственной службы) или стажу работы по специальности, профессиональным знаниям и навыкам, необходимым для исполнения должностных обязанностей (ч. 1), квалификационные требования устанавливаются муниципальными правовыми актами, на основе типовых квалификационных требований для замещения должностей муниципальной службы, которые определяются законом субъекта Российской Федерации в соответствии с квалификацией должностей муниципальной службы (ч. 2).
В соответствии с Федеральным законом от <...> N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации", <...> от <...> N 136-ОЗ "Об особенностях муниципальной службы на территории <...>", ст. 21 Устава Серовского городского округа, разработаны и утверждены Решением Думы Серовского городского округа от <...> N 310 (ред. от <...>) "О квалификационных требованиях для замещения должностей муниципальной службы в органах местного самоуправления Серовского городского округа" квалификационные требования для замещения должностей муниципальной службы в органах местного самоуправления Серовского городского округа.
Ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что при приеме истца на работу имели место какие-либо нарушения, предусмотренные вышеприведенными нормами, в том числе нарушения требований, предъявляемых к кандидатам на замещение должности муниципальной службы, которые исключали бы возможность продолжения работы истца в занимаемой должности.
То обстоятельство, что при проведении конкурса не было соблюдено соотношение членов комиссии и число независимых экспертов, установленное Положением о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы в Сосьвинском городском округе (утв. Решением Думы Сосьвинского городского округа от 21.06.2012 N 39), согласно которому число независимых экспертов, включаемых в состав конкурсной комиссии должно составлять не менее одной четверти от общего числа членов конкурсной комиссии, количество членов конкурсной комиссии с учетом независимых экспертов должно составлять не менее 5 человек (п. 2.4), при проведении конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству при составе конкурсной комиссии в количестве пяти членов комиссии был включен 1 эксперт, в то время как одна четвертая часть от пяти человек составляет 1,25, не может свидетельствовать о невозможности продолжения истцом работы в должности заместителя главы Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи строительству.
Кроме того, судебная коллегия принимает во внимание, что ст. 5 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" установлена взаимосвязь муниципальной службы и государственной гражданской службы Российской Федерации, порядок прохождения которой установлен Федеральным законом от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации"; ст. 22 указанного закона устанавливает, что порядок и условия проведения конкурса на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации, определяются Положением, утвержденным указом Президента РФ. В соответствии с п. п. 19 - 23 Указа Президента РФ от 01.02.2005 N 112 "О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации" конкурс заключается в оценке профессионального уровня кандидатов на замещение вакантной должности гражданской службы, их соответствия квалификационным требованиям к этой должности; при проведении конкурса конкурсная комиссия оценивает кандидатов на основании представленных ими документов об образовании, прохождении гражданской или иной государственной службы, осуществлении другой трудовой деятельности, а также на основе конкурсных процедур с использованием не противоречащих федеральным законам и другим нормативным правовым актам Российской Федерации методов оценки профессиональных и личностных качеств кандидатов, включая индивидуальное собеседование, анкетирование, проведение групповых дискуссий, написание реферата или тестирование по вопросам, связанным с выполнением должностных обязанностей по вакантной должности гражданской службы, на замещение которой претендуют кандидаты; при оценке профессиональных и личностных качеств кандидатов конкурсная комиссия исходит из соответствующих квалификационных требований к вакантной должности гражданской службы и других положений должностного регламента по этой должности, а также иных положений, установленных законодательством Российской Федерации о государственной гражданской службе (п. 19). Заседание конкурсной комиссии проводится при наличии не менее двух кандидатов. Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствует не менее двух третей от общего числа ее членов. Решения конкурсной комиссии по результатам проведения конкурса принимаются открытым голосованием простым большинством голосов ее членов, присутствующих на заседании. При равенстве голосов решающим является голос председателя конкурсной комиссии (п. 20). Решение конкурсной комиссии принимается в отсутствие кандидата и является основанием для назначения его на вакантную должность гражданской службы либо отказа в таком назначении (п. 21). Результаты голосования конкурсной комиссии оформляются решением, которое подписывается председателем, заместителем председателя, секретарем и членами комиссии, принявшими участие в заседании (п. 22). По результатам конкурса издается акт представителя нанимателя о назначении победителя конкурса на вакантную должность гражданской службы и заключается служебный контракт с победителем конкурса (п. 23).
Таким образом, законодательством, регулирующим аналогичные отношения на уровне государственной, а не муниципальной службы, установлено, что решение конкурсной комиссии является основанием для назначения победителя конкурса на вакантную должность гражданской службы либо отказа в таком назначении и по результатам конкурса издается акт представителя нанимателя о назначении победителя конкурса на вакантную должность гражданской службы и заключается служебный контракт с победителем конкурса.
По смыслу ч. 1 ст. 17 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" проведение конкурса при замещении должности муниципальной службы является правом, а не обязанностью нанимателя (работодателя). Действующее законодательство о муниципальной службе требований об обязательном проведении конкурса при замещении вакантных должностей муниципальной службы не предъявляет.
При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия не соглашается с решением суда в части отказа в удовлетворении требований истца о признании приказа N от <...> незаконным, восстановлении А. в должности заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству, решение в данной части подлежит отмене.
С <...> А. занимал указанную должность на основании срочного трудового договора, с <...> А. был назначен на должность директора Муниципального унитарного предприятия "Водоканал".
Учитывая, что А. настаивал на требованиях о восстановлении в прежней должности, отменяя решение в части, судебная коллегия принимает в данной части новое решение об удовлетворении в данной части требований А., признании приказа N от <...> незаконным, восстановлении А. в должности заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству.
Учитывая, что А. не обращался с соответствующим заявлением к работодателю о предоставлении очередного отпуска в соответствии с утвержденным графиком отпусков, принимая во внимание положения статьи 114 Трудового кодекса Российской Федерации, график отпусков на 2013 год, утвержденный Главой администрации Сосьвинского городского округа, с которым А. был ознакомлен <...>, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения в данной части, А. не лишен права обратиться с соответствующим заявлением о предоставлении указанного отпуска, либо выплате соответствующей компенсации.
Руководствуясь п. 1 п. 2 ст. 328, ст. 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия
определила:
решение Серовского районного суда Свердловской области от 28.08.2013 в части отказа в удовлетворении требований о признании приказа <...> незаконным и восстановлении на работе отменить, принять по делу в данной части новое решение об удовлетворении исковых требований: признать приказ <...> главы администрации Сосьвинского городского округа от 07.06.2013 незаконным, восстановить А. в должности <...>. В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий
Е.Р.КАЛИМУЛЛИНА
Судьи
А.А.ЛОКТИН
А.А.ОЛЬКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DAYWORK.RU | Кадровая служба предприятия" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ СВЕРДЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА ОТ 10.01.2014 ПО ДЕЛУ N 33-235/2014
Разделы:Заключение трудового договора; Трудовые отношения
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
СВЕРДЛОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 10 января 2014 г. по делу N 33-235/2014
Судья Бровина Ю.А.
Судебная коллегия по гражданским делам Свердловского областного суда в составе председательствующего Калимуллиной Е.Р., судей Ольковой А.А. и Локтин А.А. при секретаре Кисельман Т.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 10.01.2014 гражданское дело
по иску А. к администрации Сосьвинского городского округа о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, предоставлении очередного и дополнительных отпусков,
по апелляционной жалобе истца на решение Серовского районного суда Свердловской области от 28.08.2013.
Заслушав доклад судьи Калимуллиной Е.Р., объяснения А., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, представителя администрации Сосьвинского городского округа Н. (по доверенности от <...>), возражавшей против доводов апелляционной жалобы, заключение прокурора Даниловой А.В., полагавшей решение подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия
установила:
А. обратился с иском к администрации Сосьвинского городского округа о признании приказа об увольнении незаконным и его отмене.
В обоснование заявленных требований А. указал, что <...> был проведен конкурс на замещение вакантной должности муниципальной службы, по результатам которого с ним <...> заключен трудовой договор с администрацией Сосьвинского городского округа на замещение должности <...>.
<...> приказом главы администрации Сосьвинского городского округа действие трудового договора от <...> прекращено, А. уволен с замещаемой должности на основании пункта 11 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации, в связи с нарушением установленных правил заключения трудового договора, исключающего возможность продолжения работы.
А. считая увольнение незаконным, обратился в суд с вышеприведенными требованиями, просил признать приказ администрации Сосьвинского городского округа от <...> N незаконным и отменить его.
Кроме того, полагает, что в нарушение статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации ответчиком не был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск, выплачена компенсация за 37 дней неиспользованного отпуска, без получения его согласия.
С учетом уточненных требований А. просил признать приказ администрации Сосьвинского городского округа от <...> N незаконным, восстановить его в должности <...> с <...> и обязать ответчика предоставить очередной оплачиваемый отпуск за 2012 - 2013 годы в количестве 59 календарных дней.
В судебном заседании истец А. поддержал заявленные требования.
Представитель администрации Сосьвинского городского округа Н. (по доверенности от <...>) возражала против удовлетворения исковых требований, указала, что при проведении конкурса на замещение вакантной должности заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству были допущены нарушения, что установлено при проведении прокурорской проверки, в связи с чем принесены два протеста Серовской городской прокуратурой от 04 июня 2013 N 2443ж-12 на распоряжение администрации Сосьвинского городского округа от <...> N "О приеме (назначении) на должность заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству"; на распоряжение администрации Сосьвинского городского округа от <...> N "О проведении конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству". <...> А. был уведомлен о предстоящем увольнении и его причинах, также ему были предложены имеющиеся по состоянию на <...> вакантные должности, от которых он добровольно отказался. А. при увольнении выплачено выходное пособие в размере среднего месячного заработка. С <...> с А. заключен трудовой договор временно, до момента официального назначения лица на должность <...>.
При увольнении истцу выплатили денежную компенсацию за весь неиспользованный отпуск пропорционально отработанному времени за период работы с <...> по <...> в количестве 37 календарных дней. В соответствии с п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР <...> N) получение на это письменного согласия работника законодательством не предусмотрено.
Просила в удовлетворении исковых требований А. отказать в полном объеме.
Старший помощник Серовского городского прокурора Гребенкина А.Н. заключении указала на неправомерность заявленных требований, полагает, что оснований для признания приказа от <...> N о прекращении трудового договора с А. незаконным не имеется, процедура увольнения не нарушена.
Судом постановлено решение об отказе в удовлетворении исковых требований.
Оспаривая постановленное решение А. подал апелляционную жалобу, в которой указал на незаконность и необоснованность постановленного решения. Полагает, что судом не дана оценка тому обстоятельству, что нарушение при проведении конкурса было допущено ответчиком, который при количестве членов конкурсной комиссии в составе пяти человек, не обеспечил необходимое число независимых экспертов (1,25), при этом все члены комиссии проголосовали за кандидатуру А. единогласно, и указанное нарушение не могло повлиять на результаты голосования, со стороны А. нарушений не было допущено. Полагает, что судом неверно истолкованы положения п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК Российской Федерации, правила заключения трудового договора при поступлении на муниципальную службу предусматривают возможность проведения конкурса, что не является обязательным условием принятия на муниципальную службу. В связи с принятием на муниципальную службу А. вынужден был уволиться с прежней работы из органов исполнительной системы. Не согласен с выплатой компенсации за отпуск, при отсутствии его заявления.
Изучив материалы дела, ознакомившись с доводами апелляционной жалобы, проверив обжалуемое решение в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора.
Согласно ч. ч. 6 и 7 ст. 16 ФЗ "О муниципальной службе в РФ" поступление гражданина на муниципальную службу осуществляется в результате назначения на должность муниципальной службы на условиях трудового договора в соответствии с трудовым законодательством с учетом особенностей, предусмотренных названным Федеральным законом.
В соответствии со ст. 17 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" при замещении должности муниципальной службы в муниципальном образовании заключению трудового договора может предшествовать конкурс. Представитель нанимателя (работодатель) заключает трудовой договор и назначает на должность муниципальной службы одного из кандидатов, отобранных конкурсной комиссией по результатам конкурса на замещение должности муниципальной службы.
Положения ч. 5 ст. 37 и ст. 42 Федерального закона от <...> N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ", ч. 1 и 2 ст. 17 Федерального закона от <...> N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" устанавливают, что порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы устанавливается муниципальным правовым актом, принимаемым представительным органом муниципального образования. Общее число членов конкурсной комиссии в муниципальном образовании и порядок ее формирования устанавливаются представительным органом муниципального образования.
В данном случае порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы установлен Положением о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы в Сосьвинском городском округе, утвержденным Решением Думы Сосьвинского городского округа от <...> N разделом 2 которого, предусмотрено количество членов конкурсной комиссии с учетом независимых экспертов должно составлять не менее 5 человек,
В соответствии с ч. 1 ст. 19 ФЗ "О муниципальной службе в РФ", определяющей основания для расторжения трудового договора с муниципальным служащим, трудовой договор с муниципальным служащим может быть расторгнут по инициативе представителя нанимателя (работодателя) как по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом Российской Федерации, так и по основаниям, перечисленным в данной норме.
Согласно п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК Российской Федерации к основаниям прекращения трудового договора относится нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 настоящего Кодекса).
В силу статьи 84 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения (пункт 11 части первой статьи 77 настоящего Кодекса), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях: заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом; заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы; заключение трудового договора в нарушение установленных настоящим Кодексом, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности; в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
В силу ст. 9, Федерального закона от <...> N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" для замещения должностей муниципальной службы квалификационные требования предъявляются к уровню профессионального образования, стажу муниципальной службы (государственной службы) или стажу работы по специальности, профессиональным знаниям и навыкам, необходимым для исполнения должностных обязанностей (ч. 1), квалификационные требования устанавливаются муниципальными правовыми актами, на основе типовых квалификационных требований для замещения должностей муниципальной службы, которые определяются законом субъекта Российской Федерации в соответствии с квалификацией должностей муниципальной службы (ч. 2).
В соответствии с Федеральным законом от <...> N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации", <...> от <...> N 136-ОЗ "Об особенностях муниципальной службы на территории <...>", ст. 21 Устава Серовского городского округа, разработаны и утверждены Решением Думы Серовского городского округа от <...> N 310 (ред. от <...>) "О квалификационных требованиях для замещения должностей муниципальной службы в органах местного самоуправления Серовского городского округа" квалификационные требования для замещения должностей муниципальной службы в органах местного самоуправления Серовского городского округа.
Ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что при приеме истца на работу имели место какие-либо нарушения, предусмотренные вышеприведенными нормами, в том числе нарушения требований, предъявляемых к кандидатам на замещение должности муниципальной службы, которые исключали бы возможность продолжения работы истца в занимаемой должности.
То обстоятельство, что при проведении конкурса не было соблюдено соотношение членов комиссии и число независимых экспертов, установленное Положением о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы в Сосьвинском городском округе (утв. Решением Думы Сосьвинского городского округа от 21.06.2012 N 39), согласно которому число независимых экспертов, включаемых в состав конкурсной комиссии должно составлять не менее одной четверти от общего числа членов конкурсной комиссии, количество членов конкурсной комиссии с учетом независимых экспертов должно составлять не менее 5 человек (п. 2.4), при проведении конкурса на замещение вакантной должности муниципальной службы заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству при составе конкурсной комиссии в количестве пяти членов комиссии был включен 1 эксперт, в то время как одна четвертая часть от пяти человек составляет 1,25, не может свидетельствовать о невозможности продолжения истцом работы в должности заместителя главы Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи строительству.
Кроме того, судебная коллегия принимает во внимание, что ст. 5 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" установлена взаимосвязь муниципальной службы и государственной гражданской службы Российской Федерации, порядок прохождения которой установлен Федеральным законом от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации"; ст. 22 указанного закона устанавливает, что порядок и условия проведения конкурса на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации, определяются Положением, утвержденным указом Президента РФ. В соответствии с п. п. 19 - 23 Указа Президента РФ от 01.02.2005 N 112 "О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации" конкурс заключается в оценке профессионального уровня кандидатов на замещение вакантной должности гражданской службы, их соответствия квалификационным требованиям к этой должности; при проведении конкурса конкурсная комиссия оценивает кандидатов на основании представленных ими документов об образовании, прохождении гражданской или иной государственной службы, осуществлении другой трудовой деятельности, а также на основе конкурсных процедур с использованием не противоречащих федеральным законам и другим нормативным правовым актам Российской Федерации методов оценки профессиональных и личностных качеств кандидатов, включая индивидуальное собеседование, анкетирование, проведение групповых дискуссий, написание реферата или тестирование по вопросам, связанным с выполнением должностных обязанностей по вакантной должности гражданской службы, на замещение которой претендуют кандидаты; при оценке профессиональных и личностных качеств кандидатов конкурсная комиссия исходит из соответствующих квалификационных требований к вакантной должности гражданской службы и других положений должностного регламента по этой должности, а также иных положений, установленных законодательством Российской Федерации о государственной гражданской службе (п. 19). Заседание конкурсной комиссии проводится при наличии не менее двух кандидатов. Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствует не менее двух третей от общего числа ее членов. Решения конкурсной комиссии по результатам проведения конкурса принимаются открытым голосованием простым большинством голосов ее членов, присутствующих на заседании. При равенстве голосов решающим является голос председателя конкурсной комиссии (п. 20). Решение конкурсной комиссии принимается в отсутствие кандидата и является основанием для назначения его на вакантную должность гражданской службы либо отказа в таком назначении (п. 21). Результаты голосования конкурсной комиссии оформляются решением, которое подписывается председателем, заместителем председателя, секретарем и членами комиссии, принявшими участие в заседании (п. 22). По результатам конкурса издается акт представителя нанимателя о назначении победителя конкурса на вакантную должность гражданской службы и заключается служебный контракт с победителем конкурса (п. 23).
Таким образом, законодательством, регулирующим аналогичные отношения на уровне государственной, а не муниципальной службы, установлено, что решение конкурсной комиссии является основанием для назначения победителя конкурса на вакантную должность гражданской службы либо отказа в таком назначении и по результатам конкурса издается акт представителя нанимателя о назначении победителя конкурса на вакантную должность гражданской службы и заключается служебный контракт с победителем конкурса.
По смыслу ч. 1 ст. 17 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" проведение конкурса при замещении должности муниципальной службы является правом, а не обязанностью нанимателя (работодателя). Действующее законодательство о муниципальной службе требований об обязательном проведении конкурса при замещении вакантных должностей муниципальной службы не предъявляет.
При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия не соглашается с решением суда в части отказа в удовлетворении требований истца о признании приказа N от <...> незаконным, восстановлении А. в должности заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству, решение в данной части подлежит отмене.
С <...> А. занимал указанную должность на основании срочного трудового договора, с <...> А. был назначен на должность директора Муниципального унитарного предприятия "Водоканал".
Учитывая, что А. настаивал на требованиях о восстановлении в прежней должности, отменяя решение в части, судебная коллегия принимает в данной части новое решение об удовлетворении в данной части требований А., признании приказа N от <...> незаконным, восстановлении А. в должности заместителя главы администрации Сосьвинского городского округа по ЖКХ, транспорту, связи и строительству.
Учитывая, что А. не обращался с соответствующим заявлением к работодателю о предоставлении очередного отпуска в соответствии с утвержденным графиком отпусков, принимая во внимание положения статьи 114 Трудового кодекса Российской Федерации, график отпусков на 2013 год, утвержденный Главой администрации Сосьвинского городского округа, с которым А. был ознакомлен <...>, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения в данной части, А. не лишен права обратиться с соответствующим заявлением о предоставлении указанного отпуска, либо выплате соответствующей компенсации.
Руководствуясь п. 1 п. 2 ст. 328, ст. 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия
определила:
решение Серовского районного суда Свердловской области от 28.08.2013 в части отказа в удовлетворении требований о признании приказа <...> незаконным и восстановлении на работе отменить, принять по делу в данной части новое решение об удовлетворении исковых требований: признать приказ <...> главы администрации Сосьвинского городского округа от 07.06.2013 незаконным, восстановить А. в должности <...>. В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий
Е.Р.КАЛИМУЛЛИНА
Судьи
А.А.ЛОКТИН
А.А.ОЛЬКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DAYWORK.RU | Кадровая служба предприятия" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)